應(yīng)對商標“撤三”審查要點分析
來源：智為銘略 瀏覽次數(shù)：37 發(fā)表日期：2023-08-17
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商標“撤三”
商標“撤三”指的是《商標法》第四十九條第二款所規(guī)定的“注冊商標沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標?！鄙虡说母咀饔迷谟谧R別商品或服務(wù)的來源，只有商標被實際使用時，商標才能發(fā)揮其作用并產(chǎn)生經(jīng)濟價值。商標注冊后如果不使用，不僅無法發(fā)揮該商標應(yīng)有的作用和價值，還會浪費有限的商標資源，阻礙有正常使用需求的其他申請人注冊和使用。因此“撤三”制度的立法目的，在于督促商標注冊人合法有效的使用商標，“撤三”制度客觀上起到清理閑置商標、打擊惡意注冊、維護公平競爭秩序的作用。
另一方面，近年來，由于商標資源越發(fā)稀缺，好的商標注冊千難萬難。在這種情況下，一些民事主體為了注冊自己心儀的商標，就會采取先撤銷或無效別人已注冊商標，然后自己再去注冊的方式。此時，很多并非惡意注冊的經(jīng)營者受到無妄之災(zāi)，雖然規(guī)范使用商標，但卻依然收到撤三審查。面對上述兩種情況，無論是主動撤銷別人商標，還是被動應(yīng)對保留自己已注冊商標，我們在撤三審查中應(yīng)當如何應(yīng)對呢？本文將從法律規(guī)定和實務(wù)操作兩個角度進行分析。
一、法律規(guī)定
《商標法實施條例》第六十六條規(guī)定：商標局受理后應(yīng)當通知商標注冊人，限其自收到通知之日起2個月內(nèi)提交該商標在撤銷申請?zhí)岢銮笆褂玫淖C據(jù)材料或者說明不使用的正當理由。即，面對撤三申請，商標注冊權(quán)人應(yīng)提交這三年內(nèi)該商標使用的證據(jù)材料。
那么什么叫“使用”呢？此處的使用特指“商標性使用”，《商標法》第四十八條規(guī)定，本法所稱商標的使用，是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。由此可見商標性使用主要包括商品交易及廣告宣傳等商業(yè)活動。
那么商標性使用具體有哪些表現(xiàn)形式呢？《商標審查及審理標準》中規(guī)定，商標使用在指定商品上的具體表現(xiàn)形式有：
（1）采取直接貼附、刻印、烙印或者編織等方式將商標附著在商品、商品包裝、容器、標簽等上，或者使用在商品附加標牌、產(chǎn)品說明書、介紹手冊、價目表等上；
（2）商標使用在與商品銷售有聯(lián)系的交易文書上，包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)、商品進出口檢驗檢疫證明、報關(guān)單據(jù)等上；
（3）商標使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式為商標或者使用商標的商品進行的廣告宣傳；
（4）商標在展覽會、博覽會上使用，包括在展覽會、博覽會上提供的使用該商標的印刷品以及其他資料；
（5）其他符合法律規(guī)定的商標使用形式。
根據(jù)上述規(guī)定說明，我們可以看到可以提供的證據(jù)材料主要有：
1、交易類證據(jù)，包括銷售合同、發(fā)票、票據(jù)、收據(jù)；
2、宣傳類證據(jù)，包括廣告、廣播、電視等媒體宣傳以及展覽會；
3、說明類證據(jù)，包括標簽、標牌、說明書、宣傳手冊等。
其中說明類證據(jù)有時候也會附隨交易發(fā)送給交易方，成為交易類證據(jù)。
二、實務(wù)審查要點
第一部分介紹了面對撤三申請，商標權(quán)人可以準備的證據(jù)材料類型。那么在實際準備時需要注意哪些細節(jié)呢？本文作者根據(jù)撤三案件實務(wù)處理的經(jīng)驗，整理下列要點：
1、重視發(fā)票證據(jù)
商標權(quán)人在提供交易證據(jù)時，大多會提供合同、發(fā)票、收據(jù)、說明書等證據(jù)。這些證據(jù)哪些更為重要，更值得商標權(quán)人花精力去搜集呢？要理解這個問題之前我們首先要了解撤三程序中證據(jù)審查的一些規(guī)則。目前商標撤三申請首先是由商標局審查，對商標局的審查決定不服的可以向商標局提出復審，對復審結(jié)果不服的還可以向法院起訴。無論是商標局還是法院都會審查證據(jù)的三性，即真實性、合法性、有效性。其中最關(guān)鍵的自然是真實性。商標局的審查或者復審是書面審，沒有質(zhì)證環(huán)節(jié)，因此對真實性的認定會更加嚴格。
了解證據(jù)的這些審查規(guī)則后，回到我們剛才的問題：合同、發(fā)票、說明書（此處是指未發(fā)送給交易對方的）這幾個證據(jù)誰更重要？實務(wù)中我們會發(fā)現(xiàn)在審查員心中，發(fā)票優(yōu)于合同優(yōu)于說明書，為什么呢？我們可以從真實性的角度理解：已經(jīng)開出去的發(fā)票幾乎無法修改，其真實性、證明力最強。合同蓋有交易方的章，進入了公共流通環(huán)節(jié)，一般來講是可信的。但是實務(wù)中也會存在商標權(quán)人和交易方重簽合同以應(yīng)對審查的情況，因此其真實性、證明力次之。說明書由于未經(jīng)流通，商標權(quán)人完成可以隨時制作，因此其真實性、證明力最差。所以發(fā)票類證據(jù)在撤三審查中是非常關(guān)鍵的。
實務(wù)中還會出現(xiàn)一種情況，商標權(quán)人雖然能夠提供交易發(fā)票，但是發(fā)票上商品名稱欄目沒有標名商標名，審查時就不能直接認定，非?？上?。因此在這里我們要注意：平時開具的發(fā)票盡量要注明商標名稱。
2、證據(jù)種類盡量多種多樣
上文提及發(fā)票類證據(jù)的重要性，是為了提示商標權(quán)人在準備證據(jù)材料時有所側(cè)重。并不是說僅有發(fā)票證據(jù)就行，也不是說其他證據(jù)沒有用處。實際上商標權(quán)人在準備時應(yīng)盡可能提供各種使用證據(jù)，各證據(jù)相互印證，從不同方面證明商標權(quán)人的使用情況。商標權(quán)人提供的有效證據(jù)形式越多，越能證明其真實使用意圖。
對于某一使用方式，完整提供各個環(huán)節(jié)的證據(jù)，形成真實性、證明力更強的證據(jù)鏈。例如交易類證據(jù)，除了核心的發(fā)票，還可以提供前期磋商的溝通記錄、形成合意的合同文本、履行過程中的簽收單等。甚至對于一些未在指定期限內(nèi)的證據(jù)同樣可以提交，可以與期限內(nèi)的證據(jù)相結(jié)合證明涉案商標使用的連貫性。
3、形成一定商業(yè)規(guī)模
這是實務(wù)中比較重要的一個點。很多商標權(quán)人提供證據(jù)時，也提交了發(fā)票、合同，但是涉及的金額可能僅有數(shù)百或數(shù)千元；雖然提供了廣告宣傳記錄，但是僅有一次兩次的報紙、刊物宣傳。這些情形很有可能會被認為是“為維持商標注冊的象征性使用”，進而被決定撤銷。在一起訴訟中，專利權(quán)人提供的交易類證據(jù)涉及銷售額僅有幾百元，其提供的宣傳類證據(jù)僅有一次地方報刊的廣告。最終法院認定這種使用不屬于真實目的的使用，而是象征性使用。
4、進入公共流通領(lǐng)域
從商標使用角度來說，商品服務(wù)只有進入公共流通才能發(fā)揮商標的價值和作用；從證據(jù)審查角度出發(fā)，只有進入公共流通領(lǐng)域，在多方不特定民事主體的參與見證下，證據(jù)的真實性、可信度才會更高。例如，單純的內(nèi)部使用不構(gòu)成“真實使用”。有些法院還認為僅與關(guān)聯(lián)公司的交易也不能構(gòu)成“真實使用”。
在平時經(jīng)營過程中，商標權(quán)人需要培養(yǎng)在公共領(lǐng)域使用的意識。例如對于說明類證據(jù)如說明書、標簽、標牌可以在交易過程中一并發(fā)給交易對方，并留下溝通記錄。有效的形式包括通過微信、郵件發(fā)送相關(guān)文本。對于宣傳類的證據(jù)，一方面保留制作記錄，如印刷合同、發(fā)票，另一方面保留宣傳記錄，例如在展覽會上發(fā)宣傳手冊等，必要時對宣傳內(nèi)容做公證。
三、小結(jié)
撤三程序中對于證據(jù)的審查雖不會過分苛刻，但也不等于在證據(jù)采信上沒有基本的客觀標準。由于商標局書面審理的原因，其對于證據(jù)審查要求有可能反而會比法院審查要求更高。因此商標權(quán)人仍需要慎重對待，一方面在必要的時候選擇專業(yè)的律所、代理所處理相關(guān)事宜，另一方面在商標權(quán)人在日常生產(chǎn)經(jīng)營有意識的注意到以下幾點：
（1）合同、發(fā)票上能夠顯示出使用的商標標志并能相互印證；
（2）對外廣告宣傳要注意及時歸檔留存，包括廣告宣傳合同、發(fā)票，還包括宣傳活動本身的留檔，必要時可對其進行商標使用公證；
（3）有關(guān)的產(chǎn)品宣傳冊、宣傳單張制作要及時更新，明確印刷日期，同時留存產(chǎn)品宣傳冊、宣傳單制作合同及發(fā)票；
（4）完善品牌管理，留存交易原件。
參考文獻：
1、《商標法典型案例評注與實務(wù)策略》趙雷、北京市集佳律師事務(wù)所編
2、《知識產(chǎn)權(quán)法教程》第七版 王遷著。
